我國(guó)法律的淵源是什么(我國(guó)法律的淵源)
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1、法律淵源的含義及分類 法律淵源的含義 法律淵源是指法的源泉、來(lái)源、源頭。
2、作為法學(xué)的一個(gè)基本范疇,法律的淵源是一個(gè)比喻性并且極端模糊不清的說(shuō)法,不同法系、地域、國(guó)家對(duì)其均有不同的表述。
3、法學(xué)家奧斯汀將法律的淵源理解為法律規(guī)范的效力來(lái)源;克拉克則認(rèn)為法律的淵源則指法的形式。
4、同樣,在我國(guó)法理學(xué)界,學(xué)者們也曾在多種含義上使用過(guò)法律的淵源這一概念: 有的學(xué)者將其理解為歷史淵源,即引起特定法律、法律制度、法律原則、法律規(guī)范產(chǎn)生的歷史事件和行為。
5、 有的學(xué)者認(rèn)為,法律的淵源是法的本質(zhì)淵源,即 法的根本性質(zhì),法律現(xiàn)象產(chǎn)生、存在和發(fā)展的根本原因。
6、 還有學(xué)者從其它的角度理解這一概念,比如法律的思想理論淵源,即對(duì)一國(guó)法律制度、法律規(guī)范起指導(dǎo)作用的理論原則和思想體系;載入,法律的文件淵源,即對(duì)法律規(guī)范的權(quán)威性解釋和記載的文件。
7、目前,在我國(guó)法理學(xué)界對(duì)這一概念的理解主要有以下兩種: 一種觀點(diǎn)認(rèn)為:法律的淵源是法律的效力來(lái)源,包括法的創(chuàng)制方式和法律規(guī)范的外部表現(xiàn)形式。
8、其意義在于說(shuō)明一個(gè)行為規(guī)則,通過(guò)何種方式產(chǎn)生,并且具有何種外部表現(xiàn)形式才被認(rèn)為是法律規(guī)范,才具有法律效力,并成為國(guó)家機(jī)關(guān)審理案件的規(guī)范性依據(jù)。
9、在 此問(wèn)題上,有的學(xué)者將這種效力上的淵源分為兩類:一類是具有拘束力的淵源;另一類是雖無(wú)拘束力,但有參考價(jià)值的具有說(shuō)服力的淵源。
10、 另一種觀點(diǎn)認(rèn)為,法律的淵源一般是指法律的形式淵源。
11、其意義在于說(shuō)明,某一規(guī)則如何產(chǎn)生,或者具有何種外部形式才被認(rèn)為是法律規(guī)范,具有相應(yīng)的法律效力,并成為司法機(jī)關(guān)判案的權(quán)威性根據(jù)。
12、 這兩種觀點(diǎn)共同之處是將法律淵源定位于法律效力的來(lái)源,但不同之處在于,前者強(qiáng)調(diào)"規(guī)范性根據(jù)",側(cè)重的是立法層面的意義;而后者將其界定為"權(quán)威性根據(jù)"旨在突出法律淵源的司法意義。
13、 2、法律淵源的分類 由于法律淵源的含義不同,學(xué)者們對(duì)其分類的依據(jù)也響應(yīng)的多種多樣。
14、綜合看來(lái),主要有以下幾種分類: 有的學(xué)者依據(jù)其載體形式將法律淵源分為:成文法淵源與不成文法淵源。
15、凡表現(xiàn)為文字形式的制定法者為成文法淵源,反之則為不成文法淵源。
16、 有的學(xué)者依據(jù)其制定是否經(jīng)過(guò)國(guó)家立法程序?qū)⑵浞譃橹贫ǚY源和非制定法淵源。
17、凡是立法機(jī)關(guān)依據(jù)嚴(yán)格的立法程序及法定職權(quán)所制定的法律即為制定法淵源,反之則為非制定法淵源。
18、 有的學(xué)者依據(jù)能否直接援引為定罪處刑的依據(jù)將其分為直接淵源和間接淵源。
19、凡是可以直接援引作為司法機(jī)關(guān)定罪量刑的依據(jù)的均為直接淵源,反之則為 間接淵源。
20、 除此之外,有的學(xué)者采用美國(guó)學(xué)者博登海默的分類方法,將法律的淵源分為 正式淵源與非正式淵源。
21、即 那些可以從體現(xiàn)為權(quán)威性法律文件的明確文本形式中得到的淵源為正式淵源;非正式淵源是指那些具有法律意義的資料和值得考慮的材料,而這些資料和材料尚未在正式的法律文件中得到權(quán)威性的或至少是明文的闡述和體現(xiàn)。
22、 同時(shí),還有學(xué)者認(rèn)為,法律的正式淵源等同與法律的直接淵源,法律的非正式淵源等同于法律的間接淵源。
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